Советник

Юридические услуги по корпоративному праву

Как продлить полномочия директора ооо если он единственный учредитель

Содержание:

Как продлить полномочия директора ооо если он единственный учредитель

Вопрос: Общее собрание участников продлило полномочия генерального директора еще на один срок.
Нужно ли увольнять и снова принимать его на работу?
Нужно ли уведомлять контролирующие органы?

Очередное общее собрание участников ООО

Внеочередное общее собрание участников ООО

Трудовые отношения с руководителем организации

Ответ от 15.03.2018 :

Если руководителю продлили срок полномочий, увольнять его не требуется. Сообщать о продлении полномочий в контролирующие органы тоже не нужно.

Руководитель организации (генеральный директор) избирается общим собранием участников на срок, определенный в уставе. В обществе, состоящем из одного участника, назначение генерального директора оформляется решением этого участника. Такие правила установлены ст. 39, 40 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ (далее – Закон № 14-ФЗ).

Срок полномочий генерального директора продлевается решением общего собрания участников (решением единственного учредителя). Как и прочие сотрудники, генеральный директор является работником организации и с ним заключается трудовой договор. Исключение – единственный участник, ставший руководителем. Подробнее о том, нужно ли заключать трудовой договор с руководителем, который является единственным участником общества, см. Справочник кадровика.

При этом трудовой договор с генеральным директором может быть и срочным, и бессрочным. Если с руководителем заключен бессрочный трудовой договор, нужно просто продлить его полномочия на следующий срок, оформив решение общего собрания участников (единственного участника). Расторгать трудовой договор и заново принимать на работу того же генерального директора не требуется.

Не нужно увольнять директора и в том случае, если его полномочия участники своевременно не продлили. Пока нет решения участников о прекращении полномочий директора (даже если их срок истек), руководитель должен по-прежнему исполнять свои функции. Такой подход разделяют и арбитражные суды (см. например, определение ВАС РФ от 17.10.2012 № ВАС-13633/12, постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 13.02.2015 № А74-3032/2014).

Если с руководителем заключен срочный трудовой договор, срок которого истекает вместе со сроком полномочий, организация может пойти двумя путями.

Первый вариант. Можно продлить срок полномочий генерального директора, при этом не оформлять увольнение и новый прием на работу, а также не вносить ничего в трудовой договор дополнительно. Объясняется это следующим. В соответствии с ч. 4 ст. 58 ТК РФ если ни одна из сторон не потребовала расторжения срочного трудового договора в связи с истечением срока его действия, он автоматически становится бессрочным.

Заметим, что срок трудового договора нельзя продлить заключением дополнительного соглашения. Связано это с тем, что срочный трудовой договор заключается именно на определенный срок, а истечение этого срока влечет естественное увольнение на основании п. 2 ч. 1 ст. 77 ТК РФ. Оформление дополнительного соглашения будет расцениваться как новый срочный трудовой договор и считаться нарушением, ведь многократное заключение с одним работником срочных трудовых договоров не допускается.

Второй вариант. Можно оформить увольнение директора в связи с истечением срока действия трудового договора (ч. 1 ст. 79 ТК РФ), а затем принять его на работу заново. Для этого придется произвести полный расчет (выплатить зарплату и оплатить неотгулянный отпуск) и внести в трудовую книжку соответствующие записи. Однако следовать этому варианту не рекомендуется.

Во-первых, есть шанс, что контролирующие органы сочтут это уклонением от предоставления работнику прав и гарантий, которые положены ему при заключении бессрочного трудового договора (ч. 6 ст. 58 ТК РФ). Во-вторых, участники могут затянуть с принятием решения о продлении полномочий, в результате руководитель будет работать без оформления, а это – прямое нарушение трудового законодательства.

Относительно уведомления налогового органа сообщаем следующее. По общему правилу организация, сменившая руководителя, должна внести соответствующие изменения в ЕГРЮЛ в течение трех рабочих дней со дня принятия соответствующего решения (пп. «л» п. 1, п. 5 ст. 5 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ).

Кроме того, сведения о новом генеральном директоре необходимо предоставить банку. Однако эти правила касаются только тех случаев, когда в организации именно сменился генеральный директор, т.е. вместо одного работника пришел другой. Если же работник остался тот же, уведомлять никого не нужно.

Как задать вопрос

Образец решения учредителей о назначении генерального директора ООО

Все работники предприятия, осуществляющие трудовую деятельность на его благо с целью получения прибыли, должны быть официально трудоустроены, а их деятельность подлежит оплате в размере, установленном заработной платой с учетом дополнительных выплат. Трудовой кодекс регламентирует необходимость оформления сотрудников, занимающих руководящие должности, даже если они являются учредителями компании.

Оформление руководителя на работу

Процедура трудоустройства директора имеет ряд особенностей, которые отличают оформление обычного работника от руководителя. На руководящую должность может претендовать как один из учредителей компании, так и любое лицо, имеющее соответствующую квалификацию и опыт.

Для принятия директора на работу, учредителям компании следует заранее организовать собрание, на котором нужно принять решение о назначении на должность руководителя конкретного лица и составить протокол. Этот документ впоследствии будет являться основанием для принятия на работу директором конкретного гражданина.

Протокол собрания участников Общества

В случае двух или нескольких учредителей компании основанием для приёма директора является протокол собрания участников общества. В некоторых случаях допускается оформление трудовых отношений с руководителей по решению одного из учредителей, которого выбрали остальные участники уполномоченным.

В документе, обосновывающем принятие на работу сотрудника, обязательно должна присутствовать информация о процентном соотношении владения участниками имуществом компании.

Решение одного учредителя

Назначение директора в случае единоличного создания ООО реализуется посредством оформления решения. Стоит отметить, что в приказной документации должна совпадать дата её регистрации с датой принятия решения учредителем.

В документе должна присутствовать информация:

  1. Дата и место принятия решения.
  2. Инициалы учредителя.
  3. Указание о 100% владении уставным фондом
  4. Наименование предприятия и его реквизиты.
  5. Решение о назначении директором конкретного лица.
  6. Персональные данные гражданина, назначаемого руководителем компании.
  7. Дата вступления в должность.
  8. Период полномочий.
  9. Распоряжение о внесении изменений в реестр.
  10. Подпись.

Особенности продления полномочий

При назначении руководителя на должность в договорном соглашении, а также в протоколе общего собрания или единоличного решения учредителя должна присутствовать информация о периоде сотрудничества.

При окончании срока соглашения для продления полномочий директора необходимо соответствующее решение учредителей. Документ должен быть оформлен в письменном виде на фирменном бланке и содержать информацию о продлении полномочий уже действующего директора.

Как проходит процесс оформления

В ходе деятельности предприятия возникает много спорных ситуаций, решение которых возможно только посредством учредителей, являющихся уполномоченным лицами по проведению финансовых и юридических операций с субъектом предпринимательской деятельности.

Оформление документа должно быть произведено в соответствии с требованием законодательства, положениями уставной документации и компетенцией участников компании.

Принятие любого важного решения должно быть реализовано на общем собрании, итогом которого является принятие решения. Его необходимо оформить в виде протокола, содержащего информацию:

  • дата проведения общего собрания;
  • регистрационный номер;
  • участники собрания, с указанием внесённой доли в уставный фонд;
  • повестка дня;
  • итоги голосования;
  • принятое решение;
  • подписи всех участников собрания.

На основании протокола оформляется решение, которое должно содержать обязательные разделы:

  • решение о создании;
  • определение юридического адреса;
  • утверждение уставной документации;
  • назначение директора на должность;
  • решение вопроса печати предприятия;
  • определение ответственного за проведение регистрационных действий.

Создание ООО

Перед принятием решения о создании ООО следует:

  • организовать собрание учредителей;
  • принять и запротоколировать решение о создании предприятия;
  • выбрать имя создаваемой компании;
  • согласовать наименование ООО с налоговыми органами для удостоверения, что данное имя не используется другими субъектами предпринимательской деятельности;
  • произвести выбор системы налогообложения.

Как создать ООО одним лицом? Подробнее в данном видео.

Определение юридического адреса

Перед открытием предприятия стоит задуматься о том, где будет проводиться предпринимательская деятельность. Выбор юридического адреса зависит от предполагаемого вида деятельности.

В качестве данного параметра можно использовать место регистрации одного из учредителей. Такой вариант подойдёт для субъектов предпринимательства, функционирование которых не предполагает необходимость отдельного помещения. В основном, такие предприятия занимаются оказанием посреднических услуг или научной деятельностью.

При использовании в документации ссылок на факт аренды необходимо предоставить дополнительную документацию в виде гарантийного письма.

Утверждение Устава

Устав является единственным учредительным документом предприятия. В нём содержится информация, подтверждающая законность создания компании, порядки и условия её функционирования, а также основы взаимоотношений между участниками предпринимательской деятельности.

В Уставе должны быть предусмотрены все проблемы, которые могут возникнуть во время функционирования компании, а также способы их решения.

Устав может быть составлен учредителями в соответствии с особенностями предпринимательской деятельности. Законодательство предусматривает возможность применения типового документа, регистрация которого не нужна. В такой ситуации контрагенты компании могут ознакомиться с учредительной документацией на специализированном сайте.

Уставной капитал ООО

Необходимость формирования уставного капитала обусловлена обеспечением определённого уровня гарантий, связанных с выполнением обязательств юридического лица перед контрагентами. Его минимальная сумма соответствует 10000 рублей и регулируется на законодательном уровне.

Средства в уставный фонд могут быть внесены в денежном или имущественном измерении. Его пополнение можно реализовать на протяжении 4 месяцев с даты проведения регистрационных действий.

Назначение директора

Для вновь созданных компаний рекомендуется назначать директором одного из учредителей по причине его личной заинтересованности в развитии и функционировании бизнеса. Допускается назначение руководителем любого лица, профессиональные характеристики которого удовлетворяют требования всех учредителей. Данное событие должно быть отражено в соответствующем решении.

Печать заказывается в специализированных компаниях. Для этого нужно самостоятельно или с помощью дизайнеров разработать эскиз атрибута, который впоследствии утверждается на общем собрании учредителей и изготавливается на заказ.

Информация о статусе печати в процессе взаимоотношений с уполномоченными органами и контрагентами должна быть отражена в Уставе.

Ответственный за регистрацию ООО

Ответственным за проведение регистрационных действий может быть назначено любое лицо. Однако, специалисты рекомендуют выбрать на эту должность одного из учредителей организации по причине личной заинтересованности. Если в формировании уставного фонда участвуют несколько сторон, то выбор ответственного лица необходимо произвести на общем собрании.

Требования к документам

Ознакомиться с основными требованиями к оформлению учредительной и распорядительной документации можно в Федеральном Законе «Об обществе с ограниченной ответственностью» на сайте www.consultant.ru.

Частые вопросы

Назначение на должность руководителя сопровождается рядом вопросов, знание которых необходимо для компетентного оформления документации и управления компанией.

Кто может быть директором?

Руководителем предприятия может быть один из его учредителей или постороннее лицо. При этом законодательно определены правила:

  • единственный учредитель может самостоятельно назначить себя директором;
  • один и тот же человек имеет право занимать руководящую должность в нескольких организациях;
  • при отсутствии российского гражданства можно занимать руководящую должность только после получения разрешения в миграционной службе.

Кто подписывает трудовой договор?

Трудовой договор подписывается двум сторонами, одной из которых является руководитель компании, назначаемый на должность. В качестве работодателя подпись ставит учредитель (если он единственный) или уполномоченный учредитель (при наличии нескольких участников).

Нужен ли приказ о назначении руководителя, если есть решение учредителей?

Трудовые отношения между работником и работодателем регулируются законодательством, в котором чётко оговорён порядок принятия человека на работу. При этом обязательными этапами оформления являются:

  • заключение трудового договора;
  • оформление приказа о возложении обязанностей.

Обязательно ли внесение сведений в реестр об изменениях в руководствующем составе предприятия?

В случае невнесения информации в Единый государственный реестр, вновь назначенный директор не получает полномочий управления. Все документы, подписанные им, могут впоследствии быть оспорены в судебном порядке и признаны недействительными. Также возможны неприятности со стороны налоговой службы, обусловленные неуплатой налогов

Как сменить руководителя организации?

Директор может быть сменен до момента окончания срока сотрудничества при нарушении или невыполнении договорных условий, предусмотренных в Уставе и трудовом договоре. Порядок назначения нового руководителя проводится по стандартной процедуре. При этом обязательно зафиксировать изменения в ЕГРЮЛ.

Всё про ответственность учредителей и директора ООО можно узнать в данном видео.

Продление полномочий генерального директора ООО

Недавно на Регфоруме возник небольшой спор, как же правильно указывать, «избрание директора на должность» или «назначение директора на должность» при необходимости продления его полномочий. И, соответственно, «переизбрание директора» или «продление полномочий директора».

Поскольку по теме продления полномочий постов не было вообще, считаю нужным написать подробнее об этой процедуре, заодно стоит разобраться, как звучит правильно, и как звучит привычно.

Назначение или избрание?

Сразу же оговорюсь, что статья 40 ФЗ «Об ООО» прямо говорит нам, что лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа (ЕИО, традиционно его называют «директор» или «генеральный директор») на должность свою избирается. И избирается он тем органом юридического лица, который на это уполномочен уставом. Чаще всего это общее собрание участников (ОСУ), но возможны варианты, если

«решение этих вопросов отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным решением совета директоров (наблюдательного совета) общества».

Однако почему же в подавляющем большинстве случаев говорят о назначении ЕИО на должность? А также о переназначении или о продлении полномочий директора?

Возможно, ответ кроется в той же статье 40, пп. 3 п. 3, где сказано, что ЕИО

« издает приказы о назначении на должности работников общества »

Поскольку директор (чтобы не частить с набившей оскомину аббревиатурой «ЕИО», предлагаю называть его так), это тот же работник, получающий заработную плату, с ним тоже должен быть заключен трудовой договор. Получается, его тоже нужно назначить на должность, но поскольку он сам издает такие приказы, то сам себя он и назначает.

Косвенно необходимость заключения трудового договора с директором подтверждает статья 275 ТК РФ. По крайней мере, я не увидел в ней возможности этого не делать. И кстати в ней же сказано, что:

«Трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, или учредительными документами организации могут быть установлены процедуры, предшествующие заключению трудового договора с руководителем организации (проведение конкурса, избрание или назначение на должность и другое)».

Вопрос, что имеет приоритет, ТК РФ, по сути своей федеральный закон, или ФЗ «Об ООО», который также является федеральным законом. Все-таки закон об ООО это специальный закон, а ТК РФ в данном случае дает общие сведения, как может быть в различных ОПФ. Поэтому все-таки правильно будет «избрание директора в ООО».

Хотя, п. 4 все той же ст. 40 утверждает, что

«Порядок деятельности единоличного исполнительного органа общества и принятия им решений устанавливается уставом общества, внутренними документами общества, а также договором, заключенным между обществом и лицом, осуществляющим функции его единоличного исполнительного органа».

Кто мешает прописать в уставе и в договоре с директором именно о продлении его полномочий, а не о переизбрании?

Поскольку привычнее для большинства звучит именно «назначение на должность», или «продление полномочий» директора, то в рамках этой публикации будем пользоваться этими, с позволения сказать, устоявшимися выражениями.

Продление полномочий генерального директора ООО

Согласно части второй статьи 59 ТК РФ, с руководителем организации можно заключить как срочный трудовой договор, так и бессрочный. Определяется это уставом организации. Поскольку большинство уставов содержит «стандартный» срок 5 лет (и особо его никто не меняет), то раз в 5 лет, при одном и том же лице на посту единоличного исполнительного органа в ООО, возникает задача продлить его полномочия. Или избрать его заново, если выражаться правильно.

Нужно созвать ОСУ, если участников несколько, или принять решение единственному участнику о переизбрании директора на должность. Далее продлевается трудовой договор — согласно абз. 4 ст. 58 ТК РФ, если срочный трудовой договор не был расторгнут сторонами в связи с его истечением, то он считается автоматически пролонгированным, и становится договором, заключенным на неопределенный срок.

Копии протокола/решения рассылаются контрагентам, в банки, в общем, уведомляются все заинтересованные лица.

Есть мнение, что при истечении срока полномочий ЕИО, лицо, исполняющее его обязанности, должно уволиться. А после переизбрания — снова должно быть принято на работу, с занесением всех необходимых записей в трудовую книжку. На наш взгляд, лучше до такого не доводить, проводить ОСУ/принимать решение до истечения срока полномочий. Тем более, согласно п. 2 ст. 35 ФЗ «Об ООО», исполнительный орган общества сам может созвать ОСУ.

Государственную регистрацию при продлении полномочий генерального директора проводить не нужно, налоговая по этому поводу говорит следующее:

Вопрос: Нужно ли представлять в регистрирующий орган сведения о продлении полномочий лица, имеющем право действовать без доверенности от имени юридического лица?

Ответ: В случаях, когда изменения сведений о лице, имеющем право действовать без доверенности от имени юридического лица, содержащихся в государственном реестре, не происходит (при продлении полномочий указанного лица), представления в регистрирующий орган Заявления о внесении изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц (форма № Р14001) не требуется.

Источник: Пункт 5 статьи 5 Федерального закона от 08.08.2001 №129-ФЗ«О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»;

Письмо ФНС России от 21.01.2011 № ПА-3-6/114.

Кстати ФНС и в этом ответе, и в указанном письме, пишет про продление полномочий, а не переизбрание. Что, конечно, не ставит это выражение в ранг правильного, просто оно общеупотребимое.

Недавно приведенная в одном комментарии судебная практика также указывает на «продление полномочий» (спасибо участнику Aus).

Приказ о продлении полномочий директора в 2018 году — как оформить

Директоров в ООО и в закрытых акционерных обществах нанимают на основании таких же трудовых договоров, как и остальных сотрудников. При этом для руководителей избирается именно срочный вид этого документа. По истечении срока, указанного в Уставе и в договоре, возникает вопрос о том, как продлить действие документа, если руководитель полностью устраивает компанию. Для этого есть несколько решений, в том числе и путем составления дополнительного соглашения.

Основания на продление полномочий генерального директора

Специалисты рекомендуют проводить процедуру через увольнение и новый прием на работу того же лица, таким образом продлевая полномочия руководителя. Прием осуществляется после соответствующего решения от участников общества и издания приказа. Распоряжение оформляется в свободной форме на фирменном бланке с указанием ФИО назначенного лица и его руководящей должности.

Участниками общества принимается решение о продлении полномочий генерального директора. Делается это при помощи специального протокола. Такой протокол и решения являются основаниями для продления. В нем указывается, что полномочия по трудовому договору, срок которого подошел к концу, прекратились. В связи с этим директор принимается на работу заново. На основании протокола также вносится информация о расторжении договора и заключении нового документа в трудовую книжку.

Дополнительным основанием является приказ.

Как продлить полномочия директора, если он единственный учредитель?

Если директор является единственным учредителем, то о собрании участников речи быть не может. В этом случае достаточно принять решение о том, что обязанности сохраняются за ним же. Дополнительно оформляется приказ — его могут затребовать банки и нотариусы.

После этого оформленные распоряжения прикрепляются к документам общества. Важно, чтобы текст приказа полностью соответствовал написанному в Уставе общества.

Документы для продления полномочий генерального директора

Основными документами во всей процедуре являются приказ и протокол. В некоторых случаях могут иметь место новый трудовой договор или дополнительное соглашение, тогда как приказ нужен всегда, а протокол – почти всегда, кроме случая, когда генеральный директор является единственным учредителем.

При переоформлении об увольнении и приеме сведения будут вноситься в еще один документ – трудовую книжку. Важным во всей процедуре остается документ под названием Устав, где прописаны основы функционирования предприятия, в том числе и процесс переизбрания руководителя.

Уведомление налоговой о продлении полномочий генерального директора

В законодательстве есть требования по составлению уведомлений при избрании руководителя организации. Однако, уведомлять налоговые службы необходимо, когда произошла смена руководящего лица. В этом случае дается ровно три рабочих дня на написание и отправку уведомления. Если же осуществляется продление (т. е. руководящее лицо остается тем же), то уведомление составлять не обязательно.

Как составить протокол о продлении полномочий?

Протокол является основным документом во всей процедуре.

Изначально в него вносится информация о самом собрании:

  • дата;
  • время начала и окончания;
  • место проведения.

Перечисляется список лиц с паспортными данными, присутствовавшими на собрании. Далее идет повестка дня, где обязательно упоминается продление полномочий директора. В тексте, соответствующем рассмотрению этого вопроса, вписываются итоги голосования и факт принятого решения. После этого записывается само решение: продлить полномочий генерального руководителя на пять лет (или другой срок).

Образец приказа о продлении полномочий директора

В верхней части записывается полное наименование организации. Далее проставляется дата составления и город, где работает компания. После этого идет наименования распоряжения – приказ с соответствующим номером. Указывается, что именно является основанием для издания распоряжения – решение с определенными номером и датой.

В самом тексте записывается, что в связи с решением о продлении срока полномочий руководителя, лицо приступает к своим обязанностям. Также вносится информация о дате, с которой начинает быть действительным текст приказа.

Таким образом, составляться оно может от первого лица. Поэтому и сам генеральный директор ставит свою подпись в конце напротив фамилии и инициалов.

Продление полномочий директора

Продлить полномочия нельзя, необходимо избрать директора на новый срок:

Именем Российской Федерации

г. Волгоград от « 09 » декабря 2010 г.

Цитата: Резолютивная часть решения объявлена 07.12.2010

Полный текст решения изготовлен 09.12.2010

Арбитражный суд Волгоградской области в составе судьи Лаврик Н.В.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Поповой А.И. (с использованием средств аудиозаписи), рассмотрев в открытом судебном заседаниидело по заявлению Общества с ограниченной ответственностью «Апрель» к Государственному учреждению культуры «Волгоградская областная универсальная научная библиотека им. Горького», с участием в деле в качестве заинтересованных третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, ООО «ПАРИТЕТЪ» и Управления Федеральной антимонопольной службы по Волгоградской области

об оспаривании решения единой комиссии заказчика по размещению заказов

при участии в заседании: от заявителя — Майорова А.А. по доверенности от 15.10.2010; от ответчика (заказчика) — Синицына Л.А. по доверенности от 03.11.2010;

от 3-го лица (специализированной организации) — директора Коган Ж.Р., представителя Сироткиной Л.В. по доверенности от 15.11.2010, от 3-го лица (антимонопольного органа) — сотрудника Бабкиной Ю.А. по доверенности от 11.01.2010

Общество с ограниченной ответственностью «Апрель» — участник размещения заказа (далее — ООО «Апрель», заявитель) обратилось в Арбитражный суд Волгоградской области с заявлением к Государственному учреждению культуры «Волгоградская областная универсальная научная библиотека им. Горького» — государственному заказчику (далее — ГОК «ВОУНБ», ответчик) и к Обществу с ограниченной ответственностью «ПАРИТЕТЪ» — специализированной организации (далее — ООО «ПАРИТЕТЪ») о признании недействительным решения единой комиссии заказчика по рассмотрению заявок на участие в открытом аукционе «На право заключения государственного (муниципального) контракта на поставку и монтаж дизель генератора для нужд ГУК «Волгоградская областная универсальная научная библиотека им. Горького» согласно протоколу № 4 от 28.09.2010, в части отказа заявителю в допуске к участию в аукционе.

Определением суда от 21.10.2010 к участию в деле в качестве заинтересованного третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Управление Федеральной антимонопольной службы по Волгоградской области.

Определением суда от 17.11.2010 производству по делу в отношении ответчика — ООО «ПАРИТЕТЪ» (специализированной организации) прекращено на основании пункта 4 части 1 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее — АПК РФ, Кодекс). Одновременно специализированная организация привлечена к участию в деле на правах заинтересованного третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора. (т.1 л.д. 64, т.2 л.д. 43-46).

В судебном заседании представитель ООО «Апрель» поддержал заявленные требования, настаивая на том, что в составе заявки общества имелись документы, содержащие волеизъявление учредителей на наделение Магиды А.Е. полномочиями директора.

Заказчик — ГУК «ВОУНБ» (ответчик по делу) находит заявление ООО «Апрель» необоснованным и просит отказать в его удовлетворении, поскольку заявка данного участника размещения заказа не отвечала требованиям аукционной документации и действующего законодательства ввиду отсутствия в ее составе надлежащих документов, подтверждающих полномочия руководителя общества.

ООО «ПАРИТЕТЪ» и УФАС по Волгоградской области (3-и лица) разделяют позицию заказчика о том, что у Единой комиссии имелись основания для отказа ООО «Апрель» в допуске к участию в аукционе, а поэтому также просят оставить заявление без удовлетворения.

Исследовав материалы дела, оценив доводы и возражения его участников, суд считает, что заявление ООО «Апрель» удовлетворению не подлежит по следующим основаниям:

Материалами дела установлено, что государственный заказчик — ГУК «ВОУНБ» опубликовал в газете «Волгоградская правда» от 25.08.2010 № 156 и разместил на официальном сайте (ссылка удалена) извещение о проведении открытого аукциона «На право заключения государственного (муниципального) контракта на поставку и монтаж дизель генератора для нужд ГУК «Волгоградская областная универсальная научная библиотека им. Горького», а также соответствующую документацию об открытом аукционе.

На участие в аукционе представлены заявки двух участников: ООО «Инсайд» и ООО «Апрель».

ООО «Апрель» к своей заявке приложило протокол общего собрания участников общества № 8 от 03.03.2010 с повесткой дня «о продлении полномочий директора ООО «Апрель» и приказ от 03.03.2010 № 1-ППД о продлении полномочий директора Магида А.Е. сроком на три года. (т.1 л.д. 97-98)

Согласно протоколу рассмотрения заявок на участие в открытом аукционе на право заключения государственного (муниципального) контракта № 4 от 28.09.2010 Единая комиссия ГУК «ВОУНБ» отказала ООО «Апрель» в допуске к участию в аукционе со ссылкой на несоответствие его заявки требованиям документации об аукционе. Отказ обусловлен тем, что в составе заявки ООО «Апрель» отсутствует решение о назначении или об избрании либо приказ о назначении физического лица на должность директора, в соответствии с которым физическое лицо обладает правом действовать от имени участника размещения заказа без доверенности. (т.1 л.д. 134-135).

На основании части 1 статьи 40 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (с согласия Комитета бюджетно-финансовой политики и казначейства администрации Волгоградской области, выраженного в письме от 25.10.2010 № 06-10-01-19/9150) между ГУК «ВОУНБ» (заказчиком) и ООО «Инсайд» (поставщиком) заключен государственный контракт от 25.10.2010 на поставку и монтаж дизель генератора, в соответствии с которым поставщик обязуется поставить и осуществить монтаж товара до 15.12.2010 г.

Полагая, что решение Единой комиссии заказчика об отказе ООО «Апрель» в допуске к участию в спорном аукционе является незаконным, общество обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Согласно части 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу правил части 2 статьи 201 АПК РФ и статьи 13 Гражданского кодекса Российской Федерации для признания ненормативного правового акта недействительным, а решения, действий (бездействия) органа, осуществляющего публичные полномочия — незаконными необходимо наличие в совокупности двух условий: 1) несоответствие акта, решения, действий (бездействия) закону или иному нормативному правовому акту, 2) нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Отсутствие (недоказанность) хотя бы одного из указанных условий является основанием для оставления заявленных требований без удовлетворения.

Статьей 12 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (далее — Закон о размещении заказов, Закон № 94-ФЗ), определены условия допуска к участию в торгах.

В частности данной статьей предусмотрено, что при рассмотрении заявок на участие в конкурсе или заявок на участие в аукционе участник размещения заказа не допускается конкурсной или аукционной комиссией к участию в конкурсе или аукционе в случае непредоставления документов, определенных частью 2 статьи 35 данного Закона (пункт 1 части 1 статьи 12 Закона о размещении заказов).

Закон о размещении заказов ранее (в редакции от 24.07.2007) в пункте «в» части 2 статьи 35 предусматривал, что заявка на участие в аукционе должна содержать документ, подтверждающий полномочия лица на осуществление действий от имени участника размещения заказа.

В последующем законодатель внес в указанную норму уточнения и изменения, указав, что заявка на участие в аукционе должна, в частности, содержать документ, подтверждающий полномочия лица на осуществление действий от имени участника размещения заказа — юридического лица (копия решения о назначении или об избрании либо приказа о назначении физического лица на должность, в соответствии с которым такое физическое лицо обладает правом действовать от имени участника размещения заказа без доверенности (далее для целей настоящей главы — руководитель).

Частью 1 статьи 35 Закона № 94-ФЗ закреплено, что для участия в аукционе участник размещения заказа подает заявку на участие в аукционе в срок и по форме, которые установлены документацией об аукционе.

В документации об открытом аукционе «на право заключения государственного (муниципального) контракта на поставку и монтаж дизель генератора для нужд ГУК «Волгоградская областная универсальная научная библиотека им. Горького» (раздел 1 «Общие сведения о размещении заказа) указано, что участник размещения заказа не допускается аукционной комиссией к участию в аукционе в случае непредставления документов, определенных пунктом 2.14 документации об аукционе, в соответствии с частью 2 статьи 35 Федерального закона № 94-ФЗ, либо наличия в таких документах недостоверных сведений.

Согласно подпункту «в» пункта 2.14 Раздела 2 документации об аукционе («Инструкция по подготовке заявки на участие в аукционе») заявка на участие в аукционе должна содержать документ, подтверждающий полномочия лица на осуществление действий от имени участника размещения заказа — юридического лица (копия решения о назначении или об избрании либо приказа о назначении физического лица на должность, в соответствии с которым такое физическое лицо обладает правом действовать от имени участника размещения заказа без доверенности. В случае, если от имени участника размещения заказа действует иное лицо, заявка на участие в аукционе должна содержать также доверенность на осуществление действий от имени участника размещения заказа, заверенную печатью участника размещения заказа (для юридических лиц) и подписанную руководителем участника размещения заказа или уполномоченным этим руководителем лицом, либо нотариально заверенную копию такой доверенности. В случае, если указанная доверенность подписана лицом, уполномоченным руководителем участника размещения заказа, заявка на участие в аукционе должна содержать также документ, подтверждающий полномочия такого лица.

В силу статьи 3 Закона № 94-ФЗ регулирование отношений, связанных с размещением заказов, основывается, в частности, на положениях Гражданского кодекса Российской Федерации.

Как предусмотрено статьей 53 Гражданского кодекса Российской Федерации, юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами, или через представителя, выступающего от его имени в силу полномочия, основанного на доверенности, указании закона.

На основании статьи 40 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества. Единоличный исполнительный орган общества может быть избран также не из числа его участников.

Таким образом, полномочия руководителей юридических лиц — хозяйственных обществ (лиц, действующих от имени юридического лица без доверенности) могут быть подтверждены выпиской из протокола общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью об избрании единоличного исполнительного органа общества — генерального директора, президента и других, либо приказом о назначении на должность, когда речь идет об унитарном предприятии.

Гражданский кодекс и Закон об обществах с ограниченной ответственностью» не предусматривают такую процедуру как продление полномочий единоличного исполнительного органа общества.

Кроме того, решение о продлении срока полномочий исполнительного органа — это лишь документ, продлевающий срок действия полномочий, а само наделение физического лица полномочиями единоличного исполнительного органа юридического лица (т.е. волеизъявление учредителей на избрание конкретного лица на должность директора) совершено ранее и выражено в другом документе.

По смыслу положений статей 12 и 35, а равно частей 1 и 2 статьи 36 Закона № 94-ФЗ законодатель исходит из обязательности соблюдения всеми участниками процесса размещения заказов нормативных предписаний, формальных требований процедурного характера. Императивные указания не могут изменяться по усмотрению заказчика, организатора торгов, лиц, претендующих на заключение контракта либо не ошибочному толкованию и применению ими действующего законодательства.

Между тем материалами дела доказано, что в подтверждение полномочий директора общества Магида А.Е. ООО «Апрель» приложило к своей заявке протокол общего собрания участников общества № 8 от 03.03.2010 с повесткой дня «о продлении полномочий директора ООО «Апрель» и приказ от 03.03.2010 № 1-ППД о продлении полномочий директора ООО «Апрель» Магида А.Е. сроком на три года, до 03.03.2012.

Следовательно, у Единой комиссии ГУК «ВОУНБ» имелись основания для отказа ООО «Апрель» в допуске к участию в аукционе.

В связи с оставлением заявленных требований без удовлетворения, судебные расходы (в т.ч. издержки, связанные с оплатой правовых услуг представителя) по правилам статьи 110 АПК РФ относятся на ООО «Апрель».

На основании изложенного и руководствуясь статьями 110, 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Отказать в удовлетворении требований Общества с ограниченной ответственностью «Апрель» о признании недействительным решения Единой комиссии заказчика (Государственного учреждения культуры «Волгоградская областная универсальная научная библиотека им. Горького») по рассмотрению заявок на участие в открытом аукционе «На право заключения государственного (муниципального) контракта на поставку и монтаж дизель генератора для ГУК «Волгоградская областная универсальная научная библиотека им. Горького», выраженного в протоколе № 4 от 28.09.2010, в части отказа ООО «Апрель» в допуске к участию в аукционе.

Решение может быть обжаловано в месячный срок со дня принятия в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд (через Арбитражный суд Волгоградской области).

Судья Н.В. Лаврик

Информацию о движении дела можно получить по телефону (8842) 24-06-75, а также на сайте Арбитражного суда Волгоградской области

Суд:АС Волгоградской области (подробнее)
Истцы:ООО «Апрель» (подробнее)
Ответчики:ГУК «Волгоградская областная универсальная научная библиотека им. М. Горького» (подробнее)
Иные лица:ООО «Паритетъ» (подробнее)
УФАС по Волгоградской области (подробнее)
Судьи дела:Лаврик Н.В. (судья) (подробнее)

Это интересно:

  • Лишить опекуна прав Основания для прекращения опеки и попечительства Опека и попечительство это основной способ защиты детей, которые остались по ряду причин без родителей. Опекун (попечитель) – это гарант в осуществлении прав и свобод ребенка. Оформить опеку или попечительство над несовершеннолетним […]
  • Приказ мвд от 30032012 Приказы о деятельности Департамента по материально-техническому и медицинскому обеспечению МВД РФ Ответ получен Официальный запрос #1 Текст официального запроса #1 В МИНИСТЕРСТВО ВНУТРЕННИХ ДЕЛ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ адрес: [email protected] № 917 от «04» августа 2016 г. ЗАПРОС РЕДАКЦИИ […]
  • Закон санкт петербурга 674 122 Закон Санкт-Петербурга от 14 ноября 2008 г. N 674-122 "О дополнительных мерах по противодействию коррупции в Санкт-Петербурге" (Принят Законодательным Собранием Санкт-Петербурга 29 октября 2008 года) Закон Санкт-Петербурга от 14 ноября 2008 г. N 674-122 "О дополнительных мерах по […]
  • Состав преступления ст 124 Неоказание помощи больному. Оставление в опасности Неоказание помощи больному (ст. 124 УК РФ) Объект преступления – жизнь и здоровье больного. Объективная сторона характеризуется: деянием в форме бездействия (неоказание помощи больному без уважительных причин); наступившими […]
  • Совет директоров в ооо полномочия Полномочия генерального директора и совета директоров в обществе и порядок их взаимодействия Никишенко Андрей ВладимировичПартнер «Никишенко и Партнеры»Юридическое бюро 28 августа 2007 года 1. Полномочия генерального директора Генеральный директор в обществе с ограниченной […]
  • Размер пенсии у адвоката АДВОКАТЫ, ДОСТИГШИЕ ПЕНСИОННОГО ВОЗРАСТА И ПОЛУЧАЮЩИЕ ТРУДОВУЮ ПЕНСИЮ ПО ИНВАЛИДНОСТИ, ДОЛЖНЫ УПЛАЧИВАТЬ СТРАХОВЫЕ ВЗНОСЫ В ПФ РФ Адвокаты, достигшие пенсионного возраста и получающие трудовую пенсию по инвалидности должны уплачивать страховые взносы в бюджет Пенсионного фонда Российской […]
  • Имя юристов Имя юристов ПЕРЕЧЕНЬ ИМЕН РИМСКИХ ЮРИСТОВ, ПИСАТЕЛЕЙ, ИМПЕРАТОРОВ И ДОЛЖНОСТНЫХ ЛИЦ, ЦИТИРУЕМЫХ ИЛИ УПОМИНАЕМЫХ В ДИГЕСТАХ ( Как правило, даты рождения и смерти перечисленных лиц не могут быть названы точно: они либо вообще неизвестны, либо можно назвать лишь столетие, в лучшем случае […]
  • Законы москвы 2018 года Как работает закон о тишине в Москве? В Москве, как и в большинстве других регионов России, действует закон, защищающий спокойствие горожан от шума, вибраций и других раздражителей. В народе его принято называть «Закон о тишине в Москве», полное наименование документа – Закон г. Москвы […]
Все права защищены. 2018