Трудовой договор нотариуса с работником

Нотариус как работодатель в российском праве (Романовская О.В.)

Дата размещения статьи: 23.09.2014

Российский нотариат выполняет важную правовую функцию — защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц. Это достигается путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени Российской Федерации. Таким образом, центральное место в системе правоотношений занимает сам нотариус, а не коллективное образование: нотариальная контора, нотариальная палата и др.
В соответствии с Основами законодательства РФ о нотариате (далее — Основы о нотариате) на должность нотариуса назначается гражданин России, имеющий высшее юридическое образование, прошедший стажировку сроком не менее одного года в государственной нотариальной конторе или у нотариуса, занимающегося частной практикой, сдавший квалификационный экзамен, имеющий лицензию на право нотариальной деятельности. В последующем нотариус при назначении на должность может сделать выбор: работать ли ему в государственной нотариальной конторе или заниматься частной практикой. В случае перехода на частную практику нотариус становится потенциальным работодателем. Статья 8 Основ о нотариате закрепляет перечень его полномочий, которые во многом идентичны правам юридического лица : «Нотариус, занимающийся частной практикой, вправе иметь контору, открывать в любом банке расчетный и другие счета, в том числе валютный, иметь имущественные и личные неимущественные права и обязанности, нанимать и увольнять работников, распоряжаться поступившим доходом, выступать в суде, арбитражном суде от своего имени и совершать другие действия в соответствии с законодательством Российской Федерации и субъектов Российской Федерации». Понятно, что в данном перечне ключевым полномочием выступает фраза — «нанимать и увольнять работников».
———————————
Ведомости Съезда народных депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации. 1993. N 10. Ст. 357.
См.: Ралько В.В. Сущность и содержание правовой деятельности нотариата в современных правовых системах и семьях // Бюллетень нотариальной практики. 2009. N 6. С. 2 — 46; Ярков В.В. Субъекты нотариального права // Нотариус. 2003. N 6.

Статья 15 Трудового кодекса РФ (далее — ТК РФ) устанавливает: «Трудовые отношения — отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы), подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором». Данная статья специально содержит ограничение: «Заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, не допускается». Обращаясь в любую нотариальную контору, можно увидеть, что нотариус чаще всего не является единственным лицом своей конторы. В осуществлении профессиональной деятельности ему помогают его работники (в широком смысле слова), которые в большинстве случаев оформляются любым иным договором, но только не трудовым.
Нередко частнопрактикующий нотариус обосновывает отказ от оформления трудовых отношений тем обстоятельством, что он не подпадает под понятие работодателя. С этим утверждением следует не согласиться. Статья 20 ТК устанавливает: «Работодатель — физическое лицо либо юридическое лицо (организация), вступившее в трудовые отношения с работником. В случаях, предусмотренных федеральными законами, в качестве работодателя может выступать иной субъект, наделенный правом заключать трудовые договоры». Основы о нотариате как раз являются тем иным федеральным законом, позволяющим указывать на нотариуса как возможного работодателя.
Несмотря на анализ общих правил, Основы о нотариате содержат большое количество неточностей, которые нивелируют статус нотариуса как работодателя. Остановимся на наиболее показательных.
Статья 5 Основ о нотариате в числе гарантий нотариальной деятельности указывает: «Нотариусу при исполнении служебных обязанностей, а также лицам, работающим в нотариальной конторе, запрещается разглашать сведения, оглашать документы, которые стали им известны в связи с совершением нотариальных действий. «. Фраза «работающие в нотариальной конторе» не точна, т.к. относится не к работодателю, а к месту совершения нотариальных действий. Получается, что если нотариус осуществляет нотариальное действие вне помещения нотариальной конторы, а ему в этом помогает его работник, то последний уже не является «лицом, работающим в нотариальной конторе».
Статья 12 Основ о нотариате вводит понятие «дисциплинарный проступок» применительно к деятельности частнопрактикующего нотариуса. Это означает, что сам нотариус, выполняя функции работодателя, выступает в качестве некоего подчиненного лица, находящегося под особой дисциплинарной властью. ТК РФ дает понятие дисциплинарному проступку (ст. 192): неисполнение или ненадлежащее исполнение работником по его вине возложенных на него трудовых обязанностей. Соответственно возникает дилемма: может ли работодатель сам нести дисциплинарную ответственность? Если да, то перед кем? Учитывая, что субъектом, применяющим ответственность, выступает суд (с которым нотариус не находится в трудовых отношениях), а инициатором ответственности — нотариальная палата (нотариус не является ее работником), по-видимому, следует говорить о появлении нового типа правоотношений — дисциплинарных, имеющих характер административных. Действующее российское законодательство такой тип правоотношений системно практически не регулирует, включая лишь некие «вкрапления» в отдельные отраслевые законы. Это порождает путаницу в судебной практике, т.к. суды пытаются применить по аналогии нормы ТК РФ к правоотношениям, которые не относятся к трудовым.
Аналогичные проблемы нередко возникают при толковании дисциплинарной ответственности судей, адвокатов . Следует признать, что сущность и значение дисциплинарной ответственности, не охватываемой нормами трудового права, в российской юридической доктрине основательно не изучены. В указанном аспекте следует упомянуть Определение Конституционного Суда РФ от 19 февраля 2004 г. N 60-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Шестакова Виталия Анатольевича на нарушение его конституционных прав положением статьи 25 Федерального закона «Об органах судейско
го сообщества в Российской Федерации», в котором указывается, что нормы Трудового кодекса РФ не распространяются на порядок дисциплинарного производства в отношении судьи. Добавим, что аналогичный вопрос перед Конституционным Судом РФ был поставлен в отношении работников прокуратуры. В своем Определении от 16 июля 2009 г. N 1040-О-О Конституционный Суд РФ вообще ушел от ответа о распространении норм ТК РФ на дисциплинарное производство по факту аморального поступка сотрудника прокуратуры. В приведенных примерах дисциплинарная ответственность в большей мере носит административно-правовой характер, и ее отличие от ответственности по трудовому законодательству заключается прежде всего в целевом назначении. Трудовые правоотношения носят частноправовой характер, именно поэтому правовой статус государственных служащих выведен из-под его сферы действия. Статья 1 Трудового кодекса РФ устанавливает: «Целями трудового законодательства являются установление государственных гарантий трудовых прав и свобод граждан, создание благоприятных условий труда, защита прав и интересов работников и работодателей». В.И. Крусс рассматривает дисциплинарную ответственность с точки зрения конституционного правопользования, где обе стороны трудового правоотношения обладают набором конституционных прав: «Заключая трудовой договор с работником, работодатель не просто рассчитывает на правомерно-дисциплинированное сотрудничество (партнерство), но имеет на него право (безотносительно к конкретному работнику). Расторгая договор с нарушителем трудовой дисциплины по соответствующим основаниям, он действительно применяет дисциплинарное взыскание, «восстанавливая» тем самым свое право заключить аналогичный по содержанию договор с другим, предположительно более дисциплинированным лицом» . Цели дисциплинарной ответственности судей, адвокатов, нотариусов лежат в иной плоскости — обеспечение их независимости, которая, в свою очередь, является гарантом их профессиональной деятельности. Хотя отметим, что присутствует много сторонников отнесения дисциплинарной ответственности судей к разновидности трудовой . По-видимому, будут такие сторонники и у понимания трудовой природы дисциплинарной ответственности самих нотариусов. Г.Г. Черемных вообще считает, что дисциплинарной ответственности в Основах о нотариате нет и быть не может: «Неужели не очевидно, что не могут, не вправе нотариальные палаты субъектов Российской Федерации, как и Федеральная нотариальная палата, являясь некоммерческими организациями, подменять законодателя, определять, что такое дисциплинарная ответственность, устанавливать ее виды и т.д. и вводить ее в практику. Такая ответственность может быть установлена только федеральным законом. Однако для нотариуса она не может быть установлена и на федеральном уровне, поскольку по своему правовому статусу нотариус не является должностным лицом, не находится в трудовых отношениях ни с нотариальной палатой (тем более с Федеральной), ни с территориальным органом юстиции» .
———————————
См.: Романовская О.В. Правовой статус адвокатской палаты субъекта Российской Федерации // Гражданин и право. 2013. N 3. С. 57 — 65; Ее же. О дисциплинарной ответственности судей // Российская юстиция. 2012. N 9. С. 46 — 51.
Определение Конституционного Суда РФ от 16 июля 2009 г. N 1040-О-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Багмета Анатолия Михайловича на нарушение его конституционных прав положениями статей 363, 381, 382, 387, 388 и 390 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, статей 40.4 и 41.7 Федерального закона «О прокуратуре Российской Федерации», статей 192 и 193 Трудового кодекса Российской Федерации и статей 57, 58 и 59 Федерального закона «О государственной гражданской службе Российской Федерации».
Крусс В.И. Конституционные критерии юридической ответственности // Конституционное и муниципальное право. 2006. N 4. Аналогичное мнение высказано С.Е. Чанновым. См.: Чаннов С.Е. Публичная дисциплинарная ответственность государственных служащих: проблемы построения модели // Государственная власть и местное самоуправление. 2011. N 2. С. 40 — 42.
Еремина С.Н. Дисциплинарная ответственность судей через призму науки трудового права // Российский судья. 2011. N 2. С. 32 — 36; Ершова Е.А. Трудовое право в России. М.: Статут, 2007. 620 с.
Черемных Г.Г. Частнопрактикующий нотариус — не субъект дисциплинарной ответственности // Нотариус. 2008. N 5.

Статья 19 Основ о нотариате определяет процедуру назначения на должности стажера и помощника нотариуса в государственной нотариальной конторе, хотя ст. 2 Основ о нотариате допускает прохождение стажировки у частнопрактикующего нотариуса. Это, кстати, также одна из неточностей текста Закона, которая нуждается в устранении. В Законе указывается, что права и обязанности стажера и помощника нотариуса определяются трудовым договором. Статья 56 ТК РФ предусматривает: «Трудовой договор — соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя». Основная последовательность действий по фиксации правоотношений между нотариусом и стажером закреплена в Порядке прохождения стажировки лицами, претендующими на должность нотариуса (далее — Порядок), утвержденном Приказом Минюста РФ от 21 июня 2000 г. N 179 .
———————————
Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2000. N 28.

Порядок предусматривает, что кандидатуры руководителей стажировки утверждаются совместным решением территориального органа Минюста России и нотариальной палаты из числа нотариусов со стажем работы нотариусом не менее трех лет, при наличии у них соответствующих условий для организации работы стажера. Если это частнопрактикующий нотариус, то после принятия решения о его назначении руководителем стажировки нотариальная палата (а не нотариус) заключает трудовой договор на срок стажировки со стажером. Назначение на должность стажера также осуществляется нотариальной палатой. При этом оплата труда стажера нотариуса, занимающегося частной практикой, производится из фонда оплаты труда нотариальной палаты. Руководитель стажировки составляет на основании программы стажировки и представляет для утверждения нотариальной палате индивидуальный план стажировки. Контроль за проведением стажировки, освоением программы стажировки, выполнением индивидуального плана стажером осуществляет нотариальная палата. Вспомним приведенное выше понятие трудового договора. При этом в соответствии со ст. 15 ТК РФ: «Трудовые отношения — отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по определенной специальности, квалификации или должности), подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством, коллективным договором, соглашениями, трудовым договором». Анализируя приведенные определения, нетрудно увидеть, что отношения «стажер — частный нотариус», как и отношения «стажер — нотариальная палата», не подпадают под понятие трудовых. Стажер заключает трудовой договор с нотариальной палатой, а фактически трудовую функцию (если о таковой можно говорить) выполняет у нотариуса. Соответственно, правила внутреннего распорядка должны соблюдаться не те, которые установлены в нотариальной палате, а у частного нотариуса, как у работодателя. Тем более что Основы о нотариате устанавливают обязанности стажера нотариуса как работника нотариальной конторы, а нотариальная контора — не филиал нотариальной палаты, тем более не ее структурное подразделение. Закон не предусматривает ситуацию с прекращением трудового договора и с регулированием функции работодателя частнопрактикующего нотариуса по отношению к стажеру. Только по результатам прохождения стажировки нотариус составляет заключение об итогах стажировки и представляет его на утверждение в нотариальную палату. По-видимому, после этого трудовой договор должен быть прекращен. Возникает невольный вопрос: если стажер не выполняет указания нотариуса, нарушает распорядок работы конторы, разглашает сведения, составляющие нотариальную тайну, кто может инициировать процесс привлечения его к дисциплинарной ответственности, вплоть до прекращения отношений? И как быть, если нотариальная палата встанет на сторону стажера? Нотариус становится заложником ситуации. Статья 7 Закона Республики Казахстан от 14 июля 1997 г. N 155 «О нотариате» устанавливает (часть 5): «Стажерами нотариуса могут быть граждане Республики Казахстан, имеющие высшее юридическое образование и прошедшие аттестацию в аттестационной комиссии юстиции. Стажеры проходят стажировку у нотариусов, занимающихся частной практикой, или у государственных нотариусов на основании договора о стажировке». По-видимому, аналогичное правило необходимо предусмотреть и в отечественном законодательстве.
Можно констатировать и иные трудности определения статуса нотариуса в трудовых правоотношениях. Статья 11 Налогового кодекса РФ отождествляет индивидуального предпринимателя и нотариуса применительно к налоговым правоотношениям. В соответствии с налоговым законодательством нотариус как работодатель является плательщиком ряда налогов. Между тем Основы о нотариате специально закрепляют, что нотариальная деятельность не является предпринимательской.
Статья 19 Основ о нотариате определяет, что права и обязанности помощника нотариуса определяются трудовым договором. Применительно к данному вопросу публиковался комментарий в журнале «Российская юстиция», согласно которому специально указывалось на включение должности помощника нотариуса в Общероссийский классификатор профессий рабочих, должностей служащих и тарифных разрядов, утвержденный Постановлением Госстандарта России от 26 декабря 1994 г. N 367. В связи с этим отношения
между нотариусом и его помощником должны строиться на основании заключенного между ними трудового соглашения и действующего трудового законодательства, чем и необходимо руководствоваться при решении вопросов по найму и увольнению этих категорий служащих, а также при предоставлении им льгот и пособий . Кстати, Закон Республики Армения от 27 декабря 2001 г. N ЗР-274 «О нотариате» также более четок. Статья 29 содержит специальное правило «Стажер и аппарат нотариуса», в которой закреплены не только требования к помощнику нотариуса, но и то, какие действия могут им осуществляться.
———————————
Российская юстиция. 1998. N 11.

Примеров таких «нестыковок» действующего законодательства относительно статуса нотариуса можно привести достаточно много. В любом случае они обосновывают необходимость более четкого определения правового положения лиц свободной профессии, а также внесения изменений в Трудовой кодекс РФ. Следует добавить, что согласно ст. 66 Трудового кодекса РФ нотариус не ведет трудовые книжки на своих работников.
Проблемы взаимоотношений внутри нотариальной конторы приводят к распространению практики, когда нотариус не заключает трудовые договоры с лицами, которые выполняют фактически функции его работников. Техническую работу выполняют индивидуальные предприниматели, которые нередко выступают лишь соарендаторами помещений нотариальных контор вместе с нотариусами. Однако подобные отношения несут определенный риск. В случае разглашения нотариальной тайны, совершения каких-то иных действий, которые повлекут вред нотариусу, привлечение к ответственности будет весьма проблематичным. Более того, ст. 6 Основ о нотариате закрепляет: нотариус не вправе оказывать посреднические услуги при заключении договоров. Логика Основ о нотариате проста: нотариус (именно он) вправе взимать плату за услуги технического и правового характера, которая и должна покрывать в том числе содержание работников нотариальной конторы . Следует приветствовать, что подобная логика сохранена в проекте Федерального закона N 398234-6 «О нотариате и нотариальной деятельности» (внесен депутатом Государственной Думы П.В. Крашенинниковым). Более того, следует поддержать автора законопроекта и надеяться, что наконец-то долгожданный проект Закона о нотариате (версии которого неоднократно публиковались в СМИ и на сайте Федеральной нотариальной палаты) обретет силу закона.
———————————
См.: Бурова А.С. Правомерность и обязательность оказания услуг правового и технического характера при совершении нотариальных действий частными нотариусами. Основные проблемы // Юрист. 2013. N 3. С. 23 — 26; Романовская О.В. Оплата услуг нотариуса (комментарий к решению Конституционного Суда России) // Нотариус. 2013. N 1. С. 13 — 18.

Указанный проект содержит специальную ст. 19 «Сотрудники, занятые в осуществлении нотариальной деятельности, и иные работники нотариуса». Содержание статьи отличается проработанностью. Так, в качестве общего правила указывается, что нотариус обязан осуществлять нотариальную деятельность лично и самостоятельно, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом (часть 1). Далее уточнение: нотариус вправе привлекать на основании трудового договора работников. Прекращение полномочий нотариуса влечет прекращение трудовых договоров с работниками нотариуса. Никаких иных вариантов выстраивания отношений нотариуса и лиц, занимающихся некоей профессиональной деятельностью в помещении нотариальной конторы, проектом не предусматривается. Определены полномочия работников (часть 3): «Работники нотариуса, оказывающие содействие в непосредственном осуществлении нотариальной деятельности (далее — сотрудники нотариуса, занятые в осуществлении нотариальной деятельности), имеют право по поручению нотариуса:
— собирать необходимые для совершения нотариального действия информацию и документы;
— передавать документы в органы, осуществляющие государственную регистрацию;
— получать свидетельства о государственной регистрации, а также иные документы;
— составлять проекты документов, необходимых для совершения нотариального действия;
— выполнять иную подготовительную работу, необходимую для совершения нотариального действия;
— участвовать в формировании архивного фонда нотариуса.
Для представительства интересов заявителя сотрудник нотариуса, занятый в осуществлении нотариальной деятельности, должен иметь доверенность, выданную заявителем. При удостоверении нотариусом такой доверенности нотариальный тариф не взимается».
Проект Закона специально выделяет помощника нотариуса (ч. 4 ст. 19): «Помощником нотариуса может быть занятый в осуществлении нотариальной деятельности сотрудник нотариуса, успешно сдавший квалификационный экзамен. Помощник нотариуса вправе совершать действия, указанные в части 3 настоящей статьи, а также давать заявителям или иным участникам нотариальных действий разъяснения по вопросам совершения нотариальных действий и замещать временно отсутствующего нотариуса». Вводится и понятие иных работников нотариуса: лица, выполняющие технические работы, и т.п., не являются сотрудниками нотариуса, занятыми в осуществлении нотариальной деятельности. Действительно, нотариус может нанимать водителя для осуществления деятельности вне помещения конторы, разнорабочих, менеджера офиса и др., которые выполняют технические функции обеспечения деятельности конторы, а не нотариуса.
Однако следует отметить, что теперь будет нуждаться в корректировке трудовое законодательство в части уточнения статуса лиц свободной профессии и в первую очередь нотариуса.

Литература

1. Бурова А.С. Правомерность и обязательность оказания услуг правового и технического характера при совершении нотариальных действий частными нотариусами. Основные проблемы // Юрист. 2013. N 3. С. 23 — 26.
2. Еремина С.Н. Дисциплинарная ответственность судей через призму науки трудового права // Российский судья. 2011. N 2. С. 32 — 36.
3. Ершова Е.А. Трудовое право в России. М.: Статут, 2007. 620 с.
4. Крусс В.И. Конституционные критерии юридической ответственности // Конституционное и муниципальное право. 2006. N 4.
5. Ралько В.В. Сущность и содержание правовой деятельности нотариата в современных правовых системах и семьях // Бюллетень нотариальной практики. 2009. N 6. С. 2 — 46.
6. Романовская О.В. О дисциплинарной ответственности судей // Российская юстиция. 2012. N 9. С. 46 — 51.
7. Романовская О.В. Оплата услуг нотариуса (комментарий к решению Конституционного Суда России) // Нотариус. 2013. N 1. С. 13 — 18.
8. Романовская О.В. Правовой статус адвокатской палаты субъекта Российской Федерации // Гражданин и право. 2013. N 3. С. 57 — 65.
9. Чаннов С.Е. Публичная дисциплинарная ответственность государственных служащих: проблемы построения модели // Государственная власть и местное самоуправление. 2011. N 2. С. 40 — 42.
10. Черемных Г.Г. Частнопрактикующий нотариус — не субъект дисциплинарной ответственности // Нотариус. 2008. N 5. С. 2 — 6.
11. Ярков В.В. Субъекты нотариального права // Нотариус. 2003. N 6. С. 2 — 13.

Если вы не нашли на данной странице нужной вам информации, попробуйте воспользоваться поиском по сайту:

Вернуться на предыдущую страницу

Трудовой договор нотариуса с работником

Актуальные вопросы регулирования трудовых и финансовых отношений нотариусов, занимающихся частной практикой

Л.В. Усович, директор Фонда института развития нотариата

Деятельность нотариата как института, регулирующего отношения, связанные с обеспечением гражданских прав, неотделима от обеспечения законных прав участников имущественного оборота. В связи с этим основным источником её правовой регламентации является гражданское законодательство. Однако обзор практики в сфере регулирования трудовых и налоговых отношений частнопрактикующих нотариусов позволяет констатировать наличие ряда специфических особенностей их состояния, не получивших должного правового регулирования, что порождает некоторые вопросы в правовой, организационной, финансовой деятельности нотариусов.

Специфика оформления трудовых отношений в нотариальной конторе

В соответствии со ст. 8 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате (далее – Основ) нотариус, занимающийся частной практикой, вправе иметь контору, нанимать и увольнять работников.

Основная часть нотариусов, занимающихся частной практикой, самостоятельно заключает договоры с работниками своих нотариальных контор, ведёт бухгалтерский учёт (самостоятельно либо используя труд бухгалтера), осуществляет все необходимые выплаты, в качестве работодателя, выступая налоговым агентом.

Согласно ст. 15 Трудового кодекса РФ (далее – ТК РФ) под трудовыми отношениями понимаются отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по определённой специальности, квалификации или в определенной должности), подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством, коллективным договором, соглашениями, трудовым договором.

Под трудовым договором понимается «соглашение между работодателем и работником», в котором они выступают соответственно сторонами договора (ст. 56 ТК РФ).

Трудовое законодательство устанавливает случаи, когда в качестве работодателя выступает физическое лицо. Например, нотариусы, занимающиеся частной практикой, главы крестьянских (фермерских) хозяйств, частные детективы и прочие лица (ст. 303 ТК РФ). При этом согласно ст. 303 ТК РФ работодатель – физическое лицо обязан:

• оформить трудовой договор с работником в письменной форме и зарегистрировать этот договор в соответствующем органе местного самоуправления;

• уплачивать страховые взносы и другие обязательные платежи в порядке и размерах, которые определяются федеральными законами;

• оформлять страховые свидетельства государственного пенсионного страхования для лиц, поступающих на работу впервые.

Основанием для приёма на работу помощником нотариуса, включая помощника, временно исполняющего обязанности нотариуса, является трудовой договор, заключаемый между работодателем-нотариусом и работником – помощником нотариуса.

Согласно ст. 19 Основ наделение полномочиями лица, замещающего временно отсутствующего нотариуса, производится на основании соглашения, т.е. договора гражданско-правового характера, заключённого между нотариусом и лицом, желающим исполнять обязанности нотариуса. Такая передача полномочий от нотариуса к лицу, временно исполняющему его обязанности, является временной и происходит лишь при наличии трудовых отношений между работником – помощником нотариуса и работодателем-нотариусом (абз. 3 ст. 19 Основ). Запрета на заключение с одним и тем же физическим лицом договоров трудового и гражданско-правового характера действующее законодательство не содержит.

Кроме того, согласно ст. 242 ТК РФ полная материальная ответственность в размере причинённого ущерба может быть возложена на работника в случае, если федеральным законом предусмотрено возложение полной материальной ответственности в полном размере за ущерб, причинённый работодателю при исполнении работником трудовых обязанностей. Данная норма корреспондируется со ст. 20 и 21 Основ, которая содержит указание на «передачу служебных обязанностей нотариуса».

Согласно Основам и Порядку прохождения стажировки лицами, претендующими на должность нотариуса, утверждённому Приказом Минюста РФ от 21 июня 2000 г. № 179, для стажёров нотариусов, занимающихся частной практикой, работодателем выступает юридическое лицо – нотариальная палата, и оплата труда стажёра в этом случае производится из фонда оплаты труда нотариальной палаты.

Основанием для приёма на работу в нотариальную контору для консультантов, секретарей и иного технического персонала является трудовой договор, заключаемый между работодателем-нотариусом и работником (по должности согласно штатному расписанию). Следует отметить, что абз. 2 ст. 5 Основ налагает запрет на передачу нотариусом сведений конфиденциального характера любым лицам, не являющимся работниками нотариальной конторы.

Пробелы в законодательстве

В настоящее время в г. Москве существует значительная категория нотариусов, чьи трудовые отношения со своими работниками оформлены с использованием трёхстороннего трудового договора. Участниками данного договора являются со стороны работодателя – нотариус, занимающийся частной практикой, и нотариальная палата, а с другой стороны – сам работник нотариальной конторы.

Во-первых, причиной подобного оформления трудовых отношений была невозможность ведения частнопрактикующими нотариусами трудовых книжек своих работников (ранее действовала норма ст. 66 ТК РФ).

Во-вторых, Управление Министерства РФ по налогам и сборам по г. Москве указало 1 на невозможность включения в состав затрат частного нотариуса расходов, связанных с оплатой услуг по трудовым договорам для ведения учёта его доходов и произведенных им расходов. Такое законодательное регулирование 2 порождало, на наш взгляд, множество проблем при трудоустройстве сотрудников в контору нотариуса, занимающегося частной практикой, принижая его статус как работодателя и создавая искусственные барьеры для людей, имеющих желание работать в конторе нотариуса.

Федеральным законом от 30.06.2006 г. № 90-ФЗ указанный выше пробел в трудовом законодательстве был устранён, и в соответствии с действующими нормами ТК РФ нотариус обязан вести трудовую книжку работника, проработавшего у него свыше пяти дней в случае, когда работа у данного работодателя-нотариуса является основной для его работника. Аналогичная точка зрения выражена в письме Федеральной службы по труду и занятости 3 .

Следует отметить, что трудовое законодательство РФ не предусматривает возможности для вступления в трудовые отношения на стороне работодателя одновременно двух лиц, а также заключения трёхстороннего трудового договора. Согласно ст. 20, 56 ТК РФ сторонами трудовых отношений являются работодатель и работник. Несмотря на то, что в указанных выше трёхсторонних договорах нотариус именуется работодателем, а правовой статус нотариальной палаты в договоре чётко не определён, из содержащихся в тексте норм следует, что права и обязанности, которыми наделяется палата по договору (ведение трудовой книжки, выплата работнику заработной платы, включая уплату налогов и иных обязательных платежей, привлечение работника нотариальной конторы к дисциплинарной и материальной ответственности и т.д.), однозначно указывают на то, что палата выступает работодателем и налоговым агентом по отношению к работникам нотариальных контор.

По нашему мнению, заключение трудовых договоров, в которых на стороне работодателя одновременно выступают два субъекта, представляется не соответствующими действующему законодательству, что требует должного урегулирования во избежание штрафных или иных санкций со стороны контролирующего органа – Федеральной инспекции труда.

Несмотря на то, что пп. 13 п. 1 ст. 10 Закона о нотариате г. Москвы предусматривается обязанность нотариуса выплачивать своевременно заработную плату сотрудникам нотариальной конторы, оформленным по трудовому договору через палату, применение указанной нормы вызывает сомнение, так как в федеральном законодательстве аналогичные нормы отсутствуют (ст. 20 ТК РФ). Гражданско-правовой принцип свободы договора в трудовом праве не может быть применим.

Существует ещё одна проблема, вызванная наличием вышеуказанных трёхсторонних договоров – это невозможность для частнопрактикующего нотариуса принятия к вычету по НДФЛ расходов, связанных с перечислениями в нотариальную палату в отношении работающих у нотариуса сотрудников, а также учёта данных расходов для целей исчисления налогооблагаемой базы по ЕСН, несмотря на тот факт, что, как правило, указанные расходы являются составной частью членских взносов нотариусов.

Комплексный анализ действующего законодательства о нотариате, трудового и налогового законодательств позволяет сделать вывод о том, что имеется тройственная коллизия этих норм, и указанный вопрос является правовым пробелом, что позволяет одновременно существовать двум подходам к решению данного вопроса.

1. Обязательное членство нотариусов в нотариальной палате и уплата членских взносов – необходимое условие осуществления нотариальной деятельности. Указанные платежи (речь идёт о денежных средствах нотариусов по оплате труда работников нотариальных контор) следует рассматривать как фактически компенсирующие расходы нотариальной палаты на оплату труда сотрудников, работающих у нотариуса 4 . При этом указанный выше трудовой договор может быть квалифицирован как договор об оказании услуг по предоставлению палатой персонала для нотариуса, а платежи нотариуса – платой палате за данные услуги.

2. Статьей 27 Основ и ст. 18 Закона о нотариате г. Москвы установлено, что размер членских взносов и других платежей членов нотариальной палаты, необходимых для выполнения её функций, определяет собрание членов палаты. Порядок уплаты нотариусами членских взносов в палаты, а также других платежей, установленных собранием членов палаты, определяется её уставом. Размер членских взносов устанавливается в фиксированной денежной сумме и должен обеспечивать надлежащее выполнение функций палаты, установленных указанным законом. При этом ни законодательство, ни устав палаты не устанавливают норм о равенстве размеров членских взносов, уплачиваемых нотариусами в палату. Следовательно, размеры членских взносов нотариусов могут различаться, что позволяет при расчёте НДФЛ и ЕСН учитывать их размер в полном объёме, а не только ту их часть, которая установлена в качестве обязательной для каждого нотариуса.

Очевидно, что схема трёхстороннего найма сотрудников создаёт дополнительные проблемы для нотариуса, занимающегося частной практикой, и препятствует ему в ряде случаев реализовать в полном объёме свои функции работодателя.

Отсутствие единообразного подхода в правовом регулировании порождает существенные противоречия нормам НК РФ и законодательства о нотариате, дискриминируя положение нотариуса как участника налоговых отношений и фактически ущемляя его в правах по сравнению с юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями 5 .

Также следует особо отметить, что всё ещё остаются за рамками должного законодательного регулирования вопросы степени имущественной ответственности разных категорий сотрудников нотариальных контор за допущенные ими в ходе работы профессиональные ошибки. Остаётся также неясным, каким образом в случае необходимости будет решаться вопрос о привлечении их к ответственности, имея в виду конкретные нормы законодательства, служащие основанием для привлечения к определённому виду ответственности.

Трудно поспорить с тем, что предоставление надёжных гарантий всем участникам нотариальной деятельности, а также повышение ответственности нотариусов и работников нотариальных контор будут способствовать обеспечению более эффективной защиты прав и законных интересов граждан и организаций.

1 Письмо УМНС по г. Москве от 14.11.2000 г. № 09-11/56550.

2 Письмо УМНС по г. Москве от 22.12.2003 г. № 27-08/70659.

3 Письмо ФСТЗ от 27.12.2006 № 2238-6-8.

4 Письмо УФНС по г. Москве от 15.10.2004 г. № 28-11/66730.

5 Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 6.12.05 г. № 03-05-01-04/383.

Это интересно:

  • Любовь и наказание 38 серия Любовь и наказание 38 серия mp4 YouTube – Watch videos online on My World adlı videonun kopyası Опубликовано 3 лет назад Любовь и наказание 38 серия mp4 YouTube – Watch videos online on My World adlı videonun kopyası Скачать — Любовь и наказание 38 серия mp4 YouTube – Watch videos […]
  • Страховка машины в сочи Страхование в Адлере в Сочи Мы постарались собрать всю информацию об офисах компании Страхование в Адлере в городе Сочи, чтобы вы смогли выбрать тот офис который будет ближе всего к Вам. Калькулятор ОСАГО компании Страхование в Адлере в Сочи на 2018 год Стоимость ОСАГО в […]
  • Как стать страховой брокер осаго Как стать страховым брокером? Суть этого способа такова. Вы заключаете соглашение сразу с несколькими страховыми компаниями - необходимо и достаточно будет если в вашем портфеле будет около 20 компаний. Используя этот метод зарабатыванию в авто-страховании, нет необходимости получать […]
  • Поиск номера постановления штрафа гибдд Штрафы ГИБДД по номеру постановления с фото Как проверить штраф по номеру постановления из письма ГИБДД? Как происходит оплата штрафа по постановлению? Что важно знать об оплате штрафов по постановлению с фото. Проверка и оплата штрафов ГИБДД Проверяем информацию о штрафах, […]
  • Прикол на спор Прикол на спор Раздавить яйцо тазиком. А Вам слабо раздавать обычное яйцо тазиком? Многие тут же скажут “нет”. А вы предложите самому сильному в компании попробовать разбить яйцо. Разыгрываемому в руки вручается тазик, а яйцо ставится в любой угол. С тазиком в руках и невозможностью […]
  • Эмин агаларов о разводе Эмин Агаларов встретился с бывшей женой Артист, который сейчас находится в Азербайджане, совмещает отдых и работу. В свободное от подготовки масштабного музыкального фестиваля время Эмин общается с близкими людьми. Не так давно на одном из мероприятий он пересекся со своей экс-супругой […]
  • Адвокаты по земельным делам в москве Официальный рейтинг юристов Москвы по земельным вопросам Официальные средние цены на услуги адвокатов и юристов по земельному праву и спорам Юридическая консультация юриста по земельным вопросам Подготовка искового заявления по земельному вопросу Защита в суде первой инстанции адвокатом […]
  • Дарницького районного суду м Києва Корисна інформація Дарницький районний суд міста Києва Адреса суду:02099, м. Київ, вул. Севастопольська, 1402068, м. Київ, вул. Кошиця, 5-АТелефони: (044) 575-90-29, (044) 566-11-16Графік роботи суду: Пн - Чт з 09:00 до 18:00; Пт з 08:00 до 15:45; Перерва з 13:00 до 13:45 Графік прийому […]

Author: admin